發(fā)布時間：2021-03-23 23:02

　　商法思維的邏輯結構是由商法理念、價值與原則,商法思維模式,司法三段論和商法解釋方法組成的一個嚴密體系。商法理念、價值與原則是商法思維的邏輯內核與邏輯起點;思維模式是商法思維的認知框架;商法解釋是商法思維的媒介工具,是大前提和小前提連接過程中的重要手段;司法三段論是商法思維對商事案件進行裁判的基本邏輯推理工具。商法思維的特殊性在于,商法的理念、價值和原則引導商法思維的運行并滲透在商法思維適用的各個環(huán)節(jié)中。從商法解釋方法和商法思維模式的應用,到商法三段論的邏輯推理,乃至在商法的利益衡量和價值判斷之中,商法理念、價值和原則像"無形之手"影響著法官對商事法律事實的確認和對商事法律規(guī)范的理解與適用。 

【文章來源】：中國法學. 2020,(06)北大核心CSSCI

【文章頁數】：23 頁

【文章目錄】：
引言
一、商法思維的邏輯結構
二、商法思維適用的認知框架：思維模式的應用
    （一）商法思維模式的類型
        1. 構成要件思維模式
        2. 法律關系思維模式
        3. 請求權基礎思維模式
        4. 類型化思維模式（25）
        5. 概念思維模式
    （二）司法適用中商法思維模式的特殊性
        1. 商事案件中的法律關系更為復雜，用法律關系思維模式分析商事案件時要探究法律關系的本質
        2. 運用請求權基礎思維模式分析商事案件有時比較困難，需要結合其他思維模式一起分析
        3. 類型化思維模式在商法思維中的作用越來越明顯
三、商法思維適用的媒介工具：商法解釋
    （一）商法解釋是商法思維適用的重要媒介工具
    （二）商法解釋在商法思維適用中的特殊性
        1. 商法解釋的對象比民法解釋的對象范圍要廣
        2. 在商法解釋中正確區(qū)分強制性規(guī)范和任意性規(guī)范的意義重大
        3. 商法解釋應遵循法律解釋的一般規(guī)則，同時進行充分說理和論證
四、商法思維適用的邏輯推理工具——司法三段論的適用
    （一）商法思維三段論中小前提（法律事實）的確認
    （二）商法思維司法適用中大前提（法律規(guī)范）的確定
        1. 商法中的不完全法條、宣示性條款和倡導性規(guī)范必須結合其他法條進行適用
        2. 商事慣例和商事自治規(guī)則應盡量優(yōu)先適用
        3. 商法一般條款和不確定概念要經過類型化后進行適用
        4. 當出現商法漏洞時，應根據情況選擇適用民法一般規(guī)則或類推適用相關商法規(guī)定
五、商法思維適用中的效果矯正：利益衡量與價值判斷
結語


【參考文獻】：
期刊論文
[1]民法基本原則與商法漏洞填補[J]. 于瑩.  中國法學. 2019(04)
[2]商事審判與非商事民事審判之比較研究[J]. 江必新.  法律適用. 2019(15)
[3]民法權利思維的局限與社會公共維度的解釋展開[J]. 梅夏英.  法學家. 2019(01)
[4]商法漏洞的特別法屬性及其填補規(guī)則[J]. 錢玉林.  中國社會科學. 2018(12)
[5]民法邏輯、商法思維與法律適用[J]. 鄭彧.  法學評論. 2018(04)
[6]商事關系的重新發(fā)現與當今商法的使命[J]. 施天濤.  清華法學. 2017(06)
[7]論《民法總則》中習慣的司法適用[J]. 彭誠信.  法學論壇. 2017(04)
[8]論公司法改革中商法思維的引入和運用[J]. 薛波.  北方法學. 2017(01)
[9]論習慣作為民法淵源[J]. 王利明.  法學雜志. 2016(11)
[10]商法思維的邏輯基礎[J]. 鄭彧.  學術月刊. 2016(06)



本文編號：3096561