發(fā)布時(shí)間：2019-08-24 18:38

【摘要】：罪刑法定原則是限制國(guó)家刑罰權(quán)肆意發(fā)動(dòng)的法治原則,其核心在于疏通出罪機(jī)制,以最終保障被告人的基本權(quán)利,因而是出罪原則,而非入罪原則。我國(guó)刑事立法和司法實(shí)踐將罪刑法定原則塑造成為兼顧入罪與出罪的通用原則,喪失了其原生特性,并因此在司法實(shí)踐中表現(xiàn)出為被告人入罪提供支持、同案異判現(xiàn)象突出以及阻礙超法規(guī)阻卻事由的適用等三重現(xiàn)狀。為克服這樣的困境,力爭(zhēng)在每一個(gè)案件中都體現(xiàn)罪刑法定原則人權(quán)保障機(jī)能,可通過(guò)三重構(gòu)造以充分實(shí)現(xiàn)罪刑法定原則出罪功能,即杜絕裁判中引述"罪刑法定原則"作為入罪的法律依據(jù);建立并強(qiáng)調(diào)"罪刑法定原則"與"同案同判"的內(nèi)在法治聯(lián)系;發(fā)揮犯罪概念"但書"的作用,確保罪刑法定原則出罪功能的實(shí)現(xiàn)。
【圖文】：

鐨譚ǘㄔ酠蚧毓槿巳ūＵ媳局實(shí)男魯Ｌ嗉?立法論的難以實(shí)現(xiàn)、實(shí)質(zhì)解釋論核心概念不清晰、反向解釋論尚需時(shí)間，意味著必須開辟其他渠道落實(shí)罪刑法定原則本應(yīng)具有的人權(quán)保障功能�；�于積極罪刑法定原則阻礙該原則出罪功能發(fā)揮的癥結(jié)所在，可以建立基于個(gè)案發(fā)揮罪行法定出罪功能的三重構(gòu)造:必須要在形式上消除判決書中對(duì)“符合罪刑法定原則”這一表述的濫用;將同案同判納入罪刑法定原則的基本內(nèi)涵之中，確保對(duì)同類案件同類處理;建立罪刑法定原則和“但書”之間的聯(lián)系，通過(guò)但書將“同案同判”引向“同判無(wú)罪”，疏通出罪的渠道。圖1罪刑法定原則出罪功能的實(shí)現(xiàn)的層次圖(一)杜絕入罪裁判中引述“罪刑法定原則”要想完全挖掘罪刑法定原則人權(quán)保障之功能，則首先要在司法裁判中祛除“罪刑法定原則”作為入罪的依據(jù)。目前我國(guó)法院往往在判決被告人有罪時(shí)大量適用“罪刑法定原則”，彰顯自身判決的正確性。筆者通過(guò)無(wú)訟案例數(shù)據(jù)庫(kù)以“罪刑法定”為主題詞進(jìn)行搜索，共計(jì)搜索到刑事裁判文書357份，裁判文書樣本時(shí)間跨度為2008年到2015年，一審的樣本為228份，二審的樣本為119份，再審的樣本為10份。其中判決書269份，裁定書88份。共涉及全國(guó)30個(gè)盛自治區(qū)和直轄市。重慶市的樣本最多，為65份，其次為廣東省，為36份，浙江省次之，為29份，山東省17份，安徽省和云南省各16份，四川盛江西省各15份�？偟膩�(lái)說(shuō)，這些樣本能夠大致涵蓋我國(guó)全國(guó)范圍，具有一定的代表性。那么對(duì)于這357份關(guān)涉“罪刑法定”的裁判樣本中，“罪刑法定”這一表述是怎樣被適用的呢?筆者歸納為三類，第一類是被告人一方通過(guò)罪刑法定原則的解釋，以獲致讓法院判決自己無(wú)罪或者應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。第二類則是人民法院在作出有罪裁判的時(shí)候，引用“罪刑法定”，以證明自己裁判的正確性。第三類?

不是爆炸物，根據(jù)罪刑法定原則，不屬刑法所調(diào)整的爆炸物，，故一審定罪依據(jù)不足，定性不準(zhǔn)確�！�31〕第三類模式的使用頻率最少，只有14份裁判文書中以這種方式適用。比如在王某某涉嫌故意傷害罪一案中，二審法院認(rèn)為:被告人張某某在主觀上沒(méi)有傷害上訴人張某某的故意，客觀上也未實(shí)施毆打、摔打或推搡等帶有明顯以損害上訴人身體健康為目的的暴力行為。故被告人張某某的行為在刑事上不構(gòu)成犯罪，原審判決被告人張某某無(wú)罪符合我國(guó)刑法“罪刑法定”原則�！�32〕罪刑法定原則在刑事裁判文書中的適用模式比例如下圖所示:圖2我國(guó)罪刑法原則在裁判文書中的使用模式通過(guò)數(shù)據(jù)分析可以看到，罪刑法定原則在我國(guó)刑事司法中最為重要的角色乃是，為司法機(jī)關(guān)做認(rèn)定有罪的裁判文書時(shí)提供支持，以證明司法機(jī)關(guān)裁判的正確性。通過(guò)罪刑法定原則的適用頻率，可以看出作為保障被告人基本權(quán)利的原則，最大程度地適用這一原則以保障被告人基本權(quán)利的群體是被告人自己一方。在我國(guó)，司法機(jī)關(guān)很少適用罪刑法定原則來(lái)幫助被告人出罪。換言之，司法機(jī)關(guān)很少適用罪刑法定原則來(lái)保障被告人的權(quán)利。筆者并非主張司法機(jī)關(guān)濫用罪刑法定原則來(lái)無(wú)節(jié)制地?cái)U(kuò)張出罪的渠道，而是質(zhì)疑在司法實(shí)踐中，法院大量啟用罪刑法定原則來(lái)論證被告人的行為應(yīng)當(dāng)定罪入刑。在刑事裁判文書中，入罪時(shí)使用“符合罪刑法定原則”這一表述，有濫用罪刑法定原則的嫌疑，將罪刑法定原則作為入罪的裝飾品，無(wú)疑是司法機(jī)關(guān)潛在理念中將罪刑法定原則作為入罪依據(jù)的表現(xiàn)，同時(shí)這種將罪刑法定原則濫用化，也拉低了罪刑法定原則真正的·110·國(guó)家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)2017年第4期〔30〕〔31〕〔32〕參見陽(yáng)江市中級(jí)人民法院(2015)陽(yáng)中法刑一終字第48號(hào)裁定書，無(wú)訟案例網(wǎng):http://www．itslaw．com/，最后訪問(wèn)
【作者單位】： 安徽大學(xué)法學(xué)院;早稻田大學(xué)法務(wù)研究科;
【基金】：教育部人文社會(huì)科學(xué)研究規(guī)劃基金項(xiàng)目“刑法出罪機(jī)制問(wèn)題研究”(15 YJA820015)階段性成果
【分類號(hào)】：D924.3

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本文編號(hào)：2529116