發(fā)布時間：2016-05-11 06:38

一、我國公司登記制度改革的基本情況

公司登記制度，屬于法人登記，是創(chuàng)設法律人格，賦予公司以獨立主體資格的一項法律制度。公司登記是公司取得經(jīng)營資格的決定性條件，是實現(xiàn)公司信息公開，使其對外產(chǎn)生效力的重要條件，也是登記主管機關確認市場主體資格、規(guī)范市場準入的一個重要方式。  

（一）我國公司登記制度的歷史演變
我國現(xiàn)代意義上的公司登記制度始于清末。隨著清朝政府頒布和實施的《公司律》以及清末民族資本已取得了一定的地位，國家也逐漸承認了私營企業(yè)，并通過相關政策推動其發(fā)展。與《公司律》同時頒布的《商人通例》中便存在中國歷史上最早的商事注冊的規(guī)定。民國時期，北洋政府于 1914 年頒布了《商人通則》，對商事登記作出了明確的規(guī)定，對于轉(zhuǎn)讓交易、經(jīng)理人和法定代理人的設立、商號的設立、職權的消滅等等方面，都需要通過商人向該管官廳申報注冊。 南京國民政府時期，于 20 世紀 20 年代末 30 年代初先后頒布了民法各編和公司法等，在這些法律之外還制定了相匹配的其他規(guī)定，比如《公司登記規(guī)則》、《商業(yè)注冊暫行規(guī)則》、《商辦造船廠注冊規(guī)則》、《銀行注冊章程》等等。至 1937 年，標志著中國實質(zhì)意義的統(tǒng)一商事登記法開始的《商業(yè)登記法》也制定實施。次年，較完善的企業(yè)登記管理制度通過實業(yè)部公布的《商業(yè)登記法施行細則》獲得了建立。依民法和公司法等相關法律的規(guī)定，公司登記的基本規(guī)則有：公司設立采準則主義，但設立銀行須事先經(jīng)過財政部的核準；實業(yè)部為公司登記的主管機關，公司獲得執(zhí)照后需由政府進行公告，同種類的公司在全國范圍內(nèi)不得重名；公司設立、增資、減資、設立支店、登記事項變更、解散等都需要登記，公司設立登記后如發(fā)現(xiàn)其設立程序或登記事項有違法或虛偽之情事的，可由主管官署撤銷其登記；若在登記后經(jīng)過六個月仍不進行營業(yè)的公司，其登記將被有關部門撤銷等等。 
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（二）我國現(xiàn)行公司登記制度的背景及基本要求
現(xiàn)行的公司登記制度是在中國社會主義計劃經(jīng)濟體制向社會主義市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌過程中逐步建立和完善的。其基本適應了不同歷史時期經(jīng)濟社會發(fā)展的要求，在培育市場主體、保障交易安全、維護市場秩序等方面發(fā)揮了巨大作用。近年來，工商部門在積極推進登記制度改革方面作出了眾多努力：第一，從 2006 年以來，工商總局在法律法規(guī)及其職責的范圍內(nèi)，制定出臺了多個服務于地方社會經(jīng)濟發(fā)展的政策性文件，大力扶持登記管理創(chuàng)新機制，逐步放寬登記事項的約束條件，全方位提高市場的監(jiān)管效用，優(yōu)化市場準入機制。第二，在工商總局的推動下，部分改革試驗區(qū)紛紛建立起了登記機關聯(lián)動機制。自 2009 年以來，工商總局聯(lián)合試驗區(qū)連續(xù) 4 年召開了座談會，對登記的具體功能，登記制度改革的趨向、目的、步驟、條件等內(nèi)容，開展深入地研究討論，促使登記制度能夠穩(wěn)步推進。第三，工商總局同意在一些地區(qū)進行改革試點的嘗試。當前，在廣東省的部分城市、上海自由貿(mào)易區(qū)開展的商事登記制度的改革實踐，已經(jīng)引發(fā)了社會媒體的持續(xù)關注。比如：珠海和深圳經(jīng)濟特區(qū)依靠各自的特區(qū)立法權，大體上對其工商登記制度完成了一個翻構；上海自由貿(mào)易區(qū)、東莞、佛山市順德區(qū)已經(jīng)依據(jù)地方政府出臺的文件進行改革，并爭取在國家現(xiàn)行法律法規(guī)的框架內(nèi)迸發(fā)出最佳的改革效應。第四，各地區(qū)工商部門在地方政府的領導下，進行了積極的探索，采取了降低市場準入門檻、改變現(xiàn)有注冊登記的方式、追求更高效的監(jiān)督管理等一系列措施。目前很多地區(qū)，在注冊資本認繳制、“零首付”、延長出資期限、放寬貨幣出資比例限制、簡化住所登記手續(xù)等方面的嘗試，為我國工商登記制度改革帶來了寶貴的經(jīng)驗，也有利于我國市場主體的持續(xù)發(fā)展。 
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二、國外公司登記制度的發(fā)展潮流及對我國的啟示

由于世界各國和地區(qū)的社會歷史發(fā)展水平和政治經(jīng)濟制度的不同，這便不可避免的形成了公司登記制度各不相同、獨具特色的現(xiàn)象。但細究主要國家及地區(qū)的公司登記制度的制定及施行后的實踐經(jīng)驗，不可否認的是，整個公司登記制度的制定和施行仍然形成了一些通用的實踐經(jīng)驗。這些實踐經(jīng)驗也不斷指導著其他國家和地區(qū)的公司登記制度的改革。其中，值得我國學習和借鑒的就包括了如下幾方面：第一，在價值追求方面，需要兼顧登記效率價值與交易安全價值；第二，在功能重塑方面，須淡化公司登記的行政色彩并發(fā)揮出“登記服務”的主要功能；第三，在法律構建方面，須統(tǒng)一登記立法并重視其中的程序性立法；第四，在效力轉(zhuǎn)變方面，須注重主體資格登記與營業(yè)資格登記向著分離模式發(fā)展；第五，在技術革新方面，須注重采取電子化處理方式，并將其運用到公司登記手段當中。  

（一）價值追求：登記效率與交易安全的兼顧
商法上的效率價值、安全價值等諸多價值在公司登記制度中均有所體現(xiàn)。登記效率、交易安全等價值便是在登記制度的施行過程中演變而來的。 工具價值和目標價值是登記效率這一價值追求所包含的兩方面。其中，工具價值是指公司登記制度中制定的登記程序應具有登記價值；目標價值是指公司登記制度的制定是為了實現(xiàn)促進社會生產(chǎn)力發(fā)展之目標。之所以稱其為工具價值和目標價值的理由在于：一般情況下，制定法律制度是因為需要實現(xiàn)某一目的。從實體性價值來看，登記制度能夠?qū)崿F(xiàn)促進經(jīng)濟發(fā)展之目的，故此為該法律制度中體現(xiàn)的目標價值；登記制度制定的程序性規(guī)定從程序價值來看，其為一種促使人們獲得實體價值（目的價值）的工具，此則體現(xiàn)了其工具價值�！鞍踩�”是放之四海而皆被關注的價值追求。上升至法律層面來說，安全價值也不例外地成為法律所追求的一種主要價值。商事交易中，“營利”這一主要目的的實現(xiàn)須依靠  “交易安全”  來進行保障。登記制度出現(xiàn)的根源便是為了實現(xiàn)保障交易安全這一主要的價值目標。在市場經(jīng)濟條件下，交易的安全性就顯得尤為重要，登記制度的發(fā)展突出地反映了人們對安全需求的不斷增加。 
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（二）功能重塑：淡化行政色彩并向“登記服務”發(fā)展
公司登記制度功能的實現(xiàn)在一定程度上有賴于公司登記機關的設置及其運行。各國關于公司登記機關的規(guī)定也不盡相同，歸納起來，總共有三種模式：第一，法院是公司登記的主管機關。在德國、波蘭、韓國，公司登記由地方法院辦理。第二，法院和行政機關均為公司登記機關。在法國，公司登記由法院及行政機關分別辦理。第三，行政機關或?qū)ｉT設立的附屬行政機構為公司登記機關。英美法系的國家地區(qū)及日本、我國的臺灣地區(qū)和澳門地區(qū)采之。比如在美國，公司登記機關是州務卿辦公室（Secretary of State’s Office）。 通過比較上述幾種不同的公司登記機關的設置形式，可知，由于具體的歷史和國情的不同，大陸法系的國家和地區(qū)多選擇了由法院這類具有權威性的機關作為公司登記機關，而英美法系的國家和地區(qū)多選擇了不僅具有權威性還聯(lián)合帶有統(tǒng)一性的行政機構來主管公司的登記工作。 在我國，當前采取的管理體制是：作為有權管理公司登記機關的國家工商行政管理總局和地方各級工商行政管理局獨立行使職權，當下級登記機關實施了不符合法律、法規(guī)和規(guī)章等制度的行為時，上級登記機關將有權對其進行糾正。10此種模式帶有濃厚的行政管理色彩，不利于我國企業(yè)登記的統(tǒng)一，容易產(chǎn)生地域保護和行政過度干預，嚴重影響想要成為商主體的民眾的積極性。 為了防止因登記機關的級別化而導致商事主體的級別化，，未來的商事登記機關不應當按照行政區(qū)劃層層設立，各登記機關之間在縱向上不應當具有上下級之間存在的隸屬關系，在橫向上也沒有其他的關聯(lián)關系。
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三、我國公司登記制度改革面對的后續(xù)問題及對策 .... 22 
（一）“先照后證”下的登記問題 ........ 22 
1.“先照后證”下的進一步拷問.... 23 
2.“先照后證”下制度完善分析.... 24 
（二）公司登記審查標準問題.... 27 
1.公司登記審查標準的法律困境.... 28 
2.公司登記審查標準的脫困路徑.... 31 
（三）公司注冊資本的登記與公示問題.... 32 
1.認繳制對公司注冊資本登記的影響 ........ 32 
2.注冊資本登記公示配套制度的設計 ........ 33 
（四）改革的后續(xù)監(jiān)管問題........ 35 
（五）網(wǎng)絡經(jīng)營主體登記問題.... 37 
1.網(wǎng)絡經(jīng)營主體登記的難題.... 38 
2.網(wǎng)絡登記規(guī)范的完善.... 38 

三、我國公司登記制度改革面對的后續(xù)問題及對策

近年來，雖然我國在公司登記制度改革方面取得了較大的進展和突破，各個試點也獲得了較為明顯的改革成效，但在部分具體的制度設計上還存在著一些需要解決的后續(xù)問題，筆者將其總結(jié)為以下五大問題，并結(jié)合我國公司登記制度改革的經(jīng)驗以及未來改革的趨勢，提出了相應的對策。  

（一）“先照后證”下的登記問題

所謂的“先證后照”，即企業(yè)的設立或者經(jīng)營范圍涉及前置許可的，需要先取得許可證或批準文件，方可向登記機關申請登記。在我國原有的制度框架下，普通民眾要想創(chuàng)業(yè)需要跨越許多“門檻”，其中注冊資本制度和前置審批制度是最難逾越的“門檻”——要開辦一家公司，首先要有足夠的資本，然后還要取得主管部門的行政許可證，才能到工商部門申辦營業(yè)執(zhí)照。而“先照后證”即先取得營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營許可事項容領取營業(yè)執(zhí)照之后再行申請批準，但法律、行政法規(guī)、國務院決定規(guī)定的企業(yè)登記前置許可事項除外（見圖一）�，F(xiàn)行公司登記制度改革即按照上述所稱之“先照后證”展開。

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結(jié)   語

政府行政體制改革、工商行政管理職能轉(zhuǎn)變與公司制度改革在公司登記制度改革中均有所涉及，公司登記制度改革可謂是一個集三者于一體的多層次改革重任。建立健全立法是公司登記制度的首要保障。而立法體系的構建需要在明確登記改革的法律地位、性質(zhì)的背景下，以促進市場經(jīng)濟的發(fā)展的目標下推進。在改革過程中發(fā)現(xiàn)存在相互矛盾的弊端時，要及時有效地進行調(diào)整。此外，嚴管與寬進、企業(yè)自律與政府監(jiān)管、司法與行政、效率與安全、工商登記制度與行政審批制度、商務誠信建設等關系也需盡最大努力做好統(tǒng)籌，為改革創(chuàng)造基礎條件，營造有利環(huán)境。 總之，公司登記制度改革是市場準入領域乃至行政審批領域的一場深刻變革，也是思想觀念上的一次深刻變革。改革過程中，我們深刻體會到了，改革是一個不斷深化的過程，不可能一蹴而就，但也決不能止步不前。改革需在整個大的環(huán)境和制度框架內(nèi)進行，并且在改革的同時應充分考慮基本國情、考慮企業(yè)的實際需求。作為市場準入領域的一項基礎性制度，登記制度改革“牽一發(fā)而動全身”，應更加審慎地對待改革，堅持科學性、合法性和嚴肅性，在改革實踐中不斷檢討總結(jié)，不斷鞏固改革成果并大膽地深入推進。 
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參考文獻(略)  

本文編號：43777